Правила урегулирования разногласий

Протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий

Составление протокола урегулирования разногласий к протоколу разногласий – документ, необходимый в тех случаях, когда между компаниями возникает несогласие по некоторым пунктам в заключаемом договоре.

Роль документа

На самом деле существует два основных способа для того, чтобы утрясти спор или разногласие по поводу того или иного договора:

  • полностью переписать документ,
  • оформить между компаниями протокол разногласий.
  • Первый путь не всегда возможен. Например, если в учетной политике фирмы зафиксировано требование по поводу применения в деятельности только рамочных договоров, составлять индивидуальные документы по каждому конкретному случаю попросту нельзя. Как раз в таких ситуациях на помощь и приходит прокол разногласий: в документе указываются те пункты, с которыми контрагент не согласен и пишутся их отредактированные версии. Вместе с этим документом составляется и протокол урегулирования разногласий, который подтверждает тот факт, что спорные моменты в договоре между сторонами благополучно устранены.

    Для чего пишут протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий

    Как правило, протокол урегулирования разногласий регистрирует следующие основные моменты: изменение некоторых разделов основного договора, отмену части пунктов или же напротив включение дополнительных условий.

    Представители некоторых компании полагают, что протокол урегулирования разногласий может вполне заменить дополнительное соглашение к договору. Это не совсем так.

    Дело в том, что существует принципиальная разница между этими двумя документами: протокол подписывается вместе с договором на этапе его заключения, допсоглашение же можно заключить в любой момент действия договора.

    Порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий

    Процедура подписания типовых рамочных договоров с применением протокола разногласий довольно проста.

    1. Сначала специалисты компании анализируют основной документ.
    2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, будут выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется партнерской организации.
    3. Если у контрагентов вопросов нет, протокол разногласий подписывается и тут же составляется протокол урегулирования разногласий.

    После чего оба эти документа считаются неотъемлемым приложением к основному договору и вступают в законную силу одновременно с ним.

    Если вторая сторона не подписывает протокол урегулирования разногласий

    По закону, договор является делом сугубо добровольным, то есть заставить кого-либо подписать его невозможно. Как правило, при наличии разногласий стороны договора стараются решить их до тех пор, пока не придут к условиям, устраивающим обе организации.

    Однако, встречаются прецеденты, когда одна из сторон фактически саботирует процесс заключения договора, цепляясь то к одному, то к другому, то к третьему его пункту. В таких случаях вторая сторона может обратиться в суд с иском к понуждению к заключению договора.

    При этом в судебную инстанцию понадобиться представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.

    Кто составляет документ

    Протокол урегулирования разногласий может составлять любой сотрудник организации, наделенный необходимыми полномочиями и обладающий достаточным уровнем образования, знаниями и навыками, нужными для составления подобного рода документов.

    На крупных предприятиях все договоры проходят через юридический отдел, специалисты которого и вносят в документ требуемые правки путем составления протокола разногласий и протокола урегулирования разногласий.

    В небольших фирмах данными вопросами может заниматься руководитель структурного подразделения, которое подписывает договор (например, начальник отдела продаж), секретарь или руководитель предприятия. В любом случае, документ должен быть удостоверен директором, автограф которого будет свидетельствовать о том, что все внесенные в протокол урегулирования разногласий сведения верны, с ним согласованы и одобрены.

    Образец протокола урегулирования разногласий к протоколу разногласий

    На сегодня единого унифицированного образца протокола урегулирования разногласий нет, так что компании могут писать его в произвольном виде или использовать шаблон, утвержденный в учетной политике фирмы. Правда, есть ряд значений, которые все же необходимо указывать в документе для того, чтобы он был признан законным:

  • его наименование,
  • время,
  • дата и место составления,
  • названия компаний, между которыми составляется протокол,
  • дать ссылку на основной договор (указать его номер и дату),
  • подробнейшим образом прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).
  • Как оформить протокол

    Как и к составлению документа, так и к его оформлению закон не предъявляет никаких особых требований: его можно писать от руки или в печатном виде, на простом листе А4 формата или фирменном бланке организации.

    Важное условие лишь одно: он должен быть подписан представителями обеих сторон.

    При этом визировать документ может как руководитель предприятия, так и любой другой работник, обладающий правом подписи подобных документов. Печатями заверять протокол не обязательно: с 2016 года юридические лица освобождены от обязанности применять в своей работе печати и штампы.

    Протокол составляется в двух экземплярах – по одному для каждой из заинтересованных сторон.

    Как хранить протокол урегулирования разногласий

    К вопросу хранения протокола урегулирования разногласий подход должен быть однозначным: весь период действия его необходимо держать совместно с протоколом разногласий и основным договором.

    После утраты актуальности он, в составе остального пакета бумаг, отправляется в архив организации, где содержится ровно столько времени, сколько положено по закону или установлено внутренними локальными актами компании.

    assistentus.ru

    § 5.7. Урегулирование разногласий

    Если в ходе коллективных переговоров не принято согласованное решение по всем или отдельным вопросам, то составляется протокол разногласий.

    Трудовой кодекс РФ определяет такие разногласия как коллективный трудовой спор.

    Начало коллективного трудового спора определяется датой составления протокола разногласий.

    Порядок разрешения коллективного трудового спора включает несколько этапов:

    ¦ рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией;

    ¦ рассмотрение коллективного трудового спора с участием посредника;

    ¦ рассмотрение коллективного трудового спора в трудовом арбитраже.

    Крайней, наиболее острой формой разрешения коллективного трудового спора является забастовка.

    Примирительная комиссия создается в течение трех дней после составления протокола разногласий. В ее состав входят представители работников и работодателя на равноправной основе. Примирительная комиссия и комиссия по регулированию социально-трудовых отношений, создаваемая на предприятии в соответствии со ст. 35 Трудового кодекса РФ, – это разные комиссии. Цели их создания различны и соответственно различны выполняемые ими функции. Примирительная комиссия создается для решения неурегулированных разногласий, а комиссии по регулированию социально-трудовых отношений – только для ведения коллективных переговоров, подготовки проекта коллективного договора и его заключения.

    Примирительная комиссия рассматривает протокол разногласий в срок до пяти рабочих дней с момента издания приказа о ее создании. Приказ подписывается работодателем (или его представителем) и представителем выборного органа работников, например председателем профсоюзной организации, уполномоченной работниками вести коллективные переговоры. В случае необходимости и при согласии обеих сторон социального партнерства сроки рассмотрения неурегулированных разногласий могут быть продлены, что оформляется соответствующим документом. Если коллективный спор разрешен на уровне примирительной комиссии, то решение, оформленное протоколом, имеет для сторон обязательную силу и исполняется в сроки, установленные решением.

    Каждая из сторон в любой момент может обратиться в Службу по урегулированию коллективных трудовых споров. Рассмотрение спора примирительной комиссией является обязательным этапом.

    Если разрешить коллективный трудовой спор силами примирительной комиссии не удалось, к его рассмотрению стороны правомочны привлечь посредника, в роли которого может выступить представитель территориальной Службы по урегулированию коллективных трудовых споров или иное лицо, кандидатура которого устраивает обе стороны трудового спора.

    В том случае, когда кандидатура посредника приемлема для обеих сторон социального партнерства, трудовой спор должен быть рассмотрен в течение семи рабочих дней с начала его деятельности. Работа посредника завершается принятием сторонами согласованного, оформленного письменно решения или составлением протокола разногласий.

    Протокол разногласий составляется тогда, когда с помощью посредника удается согласовать лишь часть вопросов, отмеченных в протоколе разногласий, который рассматривался примирительной комиссией. Таким образом, привлечение посредника к разрешению коллективного трудового спора может решить вопрос только частично. Несогласованные вопросы будут включены во второй протокол разногласий. Этот протокол будет отличен от первого по числу вопросов, необходимых для согласования. Нормы Трудового кодекса не предусматривают возможность дополнения протокола разногласий вновь возникшими вопросами, появление которых может быть связано с частичным урегулированием разногласий, перечисленных в протоколе разногласий, составленном по итогам переговоров с работодателем членов комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

    Если усилия ни примирительной комиссии, ни посредника не увенчались успехом, для урегулирования трудового спора создается трудовой арбитраж.

    Трудовой арбитраж – это временно действующий орган, который создается социальными партнерами, находящимися в состоянии трудового спора, и представителями государства.

    Срок рассмотрения трудового спора в трудовом арбитраже составляет 5 рабочих дней с момента его создания, а сам арбитраж создается не позднее, чем через три рабочих дня после безрезультатного рассмотрения трудового спора с участием посредника.

    Чтобы решение трудового арбитража по урегулированию коллективного трудового спора выполнялось, стороны на этапе, предшествующем вынесению арбитражем решения, должны договориться о том, что любое решение арбитража будет обязательно для исполнения каждой из сторон. Такая договоренность должна быть оформлена соответствующим письменным соглашением.

    Контроль за выполнением достигнутого в ходе разрешения коллективного трудового спора соглашения осуществляют стороны коллективного трудового спора.

    Если примирительные процедуры не привели к заключению соглашения либо работодатель уклоняется от примирительных процедур, не выполняет условия соглашения, работники или их представители вправе приступить к организации забастовки.

    knigi.news

    Как показывает практика разногласия при заключении договора возникают достаточно часто и далеко не всегда стороны могут грамотно урегулировать возникшие разногласия и при этом защитить свои интересы в заключаемом договоре. Поэтому в нашей сегодняшней передаче мы хотели бы поговорить непосредственно о разногласиях при заключении договора и возможностях их урегулирования.

    Вопрос: Каким образом возникают разногласия и какие из них можно передать на рассмотрение суда?

    Ответ: Разногласия появляются в случае, когда организация получает предложение заключить договор (оферту), который она согласна заключить, но отдельные условия её не устраивают. Здесь следует отметить, что заключение договора может быть для одной из сторон обязательным (сфера розничной торговли, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.), либо необязательным.

    Актуальность этой темы очевидна в конфликтных ситуациях как при заключении договоров в обязательном порядке, так и при заключении договора не в обязательном порядке, когда одна из сторон уклоняется от заключения договора на определенных условиях, важных и существенных для другой стороны, или злоупотребляет своими правами.

    Разногласия, возникшие при заключении договора в обязательном порядке, передаются стороной, которая сделала предложение о заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий либо в течение 30 дней со дня истечения срока для ответа на предложение заключить договор.

    Это правило установлено ст. 445 ГК РФ, является подробным и достаточным.

    Однако, в отношении разногласий при заключении договора, заключение которого не является обязательным, ГК РФ не содержит отдельных норм, поэтому сторонам следует руководствоваться аналогичными нормами права с соблюдением определённых правил и принципов гражданского права, прежде всего принципа недопустимости понуждения к заключению договора, за исключением случаев прямо предусмотренных законом или добровольно принятым на себя обязательством.

    Так, например, разногласия, возникшие при заключении договора не в обязательном порядке могут быть переданы на рассмотрение суда только по соглашению сторон и в этом случае условия, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствие с решением суда, в резолютивной части которого указывается вывод суда по каждому спорному условию договора.

    Вопрос: Что такое протокол разногласий и как правильно его оформить и направить?

    Ответ: Согласно ст. 443 ГК РФ протокол разногласий к проекту договора является акцептом на иных условиях, что означает ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено. Такой ответ признаётся отказом от акцепта (полное и безоговорочное согласие с предложением) и в то же время новой офертой. В протоколе разногласий могут быть изложены не только возражения по условиям проекта договора, но и какие-то новые предложения.

    Особо можно отметить обстоятельство оформления оферты, которая должна соответствовать требованиям ст. 435 ГК РФ: оферта должна содержать все существенные условия договора, в оферте должен быть указан адрес и наименование лица, которому адресована оферта, оферта должна быть подписана уполномоченным лицом и проставлена печать организации.

    Дело в том, что в некоторых случаях направляется проект договора, не подписанный стороной, сделавшей оферту — это свидетельствует об отсутствии надлежащим образом оформленного намерения заключить договор и не влечёт за собой никаких последствий, предусмотренных для оферты. И протокол разногласий в этом случае также не влёчет никаких последствий, предусмотренных ГК РФ.

    Следует обратить внимание договаривающихся сторон на то, что разногласия возникшие по существенным условиям договора обязательно должны урегулированы быть сторонами, в противном случае договор не может считаться заключённым.

    Существенные условия договора — условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные и необходимые для договоров данного вида, а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение

    Таким образом, помимо условий, которые считаются существенными в силу закона или иного правового акта, каждая из сторон вправе заявить существенным любое другое условие договора особо важное для неё.

    Теперь по вопросу оформления и направления протокола разногласий:

    Как уже говорилось, протокол разногласий является новой офертой, т.е. новым изменённым предложением заключить договор, и поэтому, протокол разногласий к проекту договора оформляется письменно в отношении каждого условия проекта договора, с которым получившая предложение сторона в той или иной степени не согласна.

    В протоколе разногласий следует предложить свою редакцию спорных условий, либо указать причины, по которым условие не может быть включено в договор.

    Протокол разногласий подписывается руководителем и направляется вместе с сопроводительным письмом, где указываются намерения стороны, от которой исходят разногласия, относительно дальнейшего заключения договора, следует указать срок для уведомления о рассмотрении протокола разногласий другой стороной.

    Кстати, организация, направившая протокол разногласий может установить для его рассмотрения срок по своему усмотрению, если для этого случая законом не предусмотрено иное

    Впоследствии, при неполучении ответа в установленный срок либо получения отказа от подписания предложенных разногласий, сторона вправе обратиться в суд с иском об урегулировании разногласий при соблюдении отдельных правил. Прежде всего, стороне, обратившейся в суд необходимо подтвердить своё процессуальное право на передачу разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда. На этом мы подробно остановимся далее.

    Из практики ЮБК можно отметить интересное дело по вопросу заключённости соглашения об изменении договора аренды земельного участка. Это соглашение было подписано арендатором с протоколом разногласий, т.к. предложенные изменения являлись существенными для арендатора. При рассмотрении дела суд указал на то, что стороны не передавали разногласия, возникшие при заключении соглашения, на рассмотрение суда и значит соглашение не может считаться заключенным на условиях протокола разногласий, предложенных одной стороной и не принятых другой. При этом соглашение не может считаться заключённым и в редакции арендодателя, поскольку на соглашении подписанном арендатором имеется оговорка о подписании соглашения с протоколом разногласий. Следовательно, стороны не пришли к согласию по редакции соглашения и в итоге суд сделал вывод о незаключённости соглашения о внесении изменений в договор и стороны снова оказались на этапе необходимости заключения этого соглашения.

    Такая спорная ситуация возникла вследствие непонимания сути протокола разногласий и несоблюдения порядка урегулирования возникших разногласий.

    Можно привести ещё такую ситуацию — постановление ФАС СЗО от 16.06.2006г. — о том, что следует различать разногласия, возникшие при заключении договора, и разногласия, возникшие при внесении изменений в уже заключенный договор. Указанные разногласия имеют различный порядок их урегулирования, что подразумевает некоторые особенности при обращении в суд с требованием об их рассмотрении. Например, в указанном постановлении рассматривается ситуация, когда при подписании соглашения о пролонгации договора сторона внесла предложения об изменении в действующий договор, с которыми другая сторона не согласилась, и предложила свою редакцию изменений. Данные разногласия и стали предметом рассмотрения суда. Кассационная инстанция указала, что предложения об изменении договора рассматриваются в ином порядке чем разногласия о заключении договора и отказала в иске. В этом случае в результате непонимания сути разногласий стороны неправильно обосновали свои требования и в итоге не разрешили в суде свой спор.

    Вопрос: На какие особенности процедуры судебного урегулирования разногласий при заключении договора следует обратить внимание?

    Ответ: Хотелось бы отметить такой момент урегулирования разногласий при заключении договора не в обязательном порядке как вопрос права стороны на передачу разногласий на рассмотрение арбитражного суда. Воли только одной из сторон на обращение в суд недостаточно. В урегулировании разногласий и в заключении договора должны быть заинтересованы обе стороны. Это и выражает принцип свободы договора, установленный ГК РФ.

    Как уже упоминалось выше ст. 446 ГК РФ определено, что для передачи таких разногласий на рассмотрение суда требуется соглашение сторон по этому вопросу, но в какой форме должно быть такое соглашение и в чём выражаться ГК РФ не устанавливает. Судебная практика по этому вопросу предлагает разные ответы:

    — в постановлении Президиума ВАС РФ от 27сент.2005 г. по делу о рассмотрении требований об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора аренды земельного участка, суд посчитал, что поскольку ни одна из сторон не возражала против рассмотрения спора по разногласиям в суде это свидетельствует о соблюдении требования ст. 446 ГК РФ о достигнутом соглашении сторон.

    — в более раннем постановлении Президиума ВАС РФ от 17окт.1995 г. президиум признал правомерным рассмотрение разногласий судом, поскольку что между сторонами имелось соглашение о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда. При этом президиум исходил из подписанного с протоколом разногласий договора, где содержался пункт не оспоренный ни одной стороной, который устанавливал, что все споры возникшие между сторонами при заключении и исполнении договора, разрешаются в арбитражном суде.

    — а вот в постановлении ФАС СЗО от 16 июня 2005 г. содержится прямо противоположный вывод, когда суд не счёл достаточным подтверждением наличия между сторонами соглашения о передаче разногласий на рассмотрение суда подобный неоспоренный сторонами пункт заключаемого договора. В этом случае дело было передано на новое рассмотрение и было предложено проверить достигнуто ли между сторонами соглашение о рассмотрении преддоговорного спора в суде.

    Наши РЕКОМЕНДАЦИИ:

    Можно отметить, что однозначным подтверждением наличия соглашения сторон о рассмотрении в суде разногласий, возникших при заключении договора, будет либо отдельное письменное соглашение сторон по этому вопросу (возможно обмен письмами) либо согласие, выраженное в суде, при установлении судом наличия у истца права на передачу разногласий в суд.

    Это является важным моментом, поскольку речь идёт о заключении договора не в обязательном порядке и в этом случае нельзя понудить сторону заключить договор. Суд очень внимательно относится к выяснению обстоятельств спора, результатом которого будет решение о заключении договора на определённых условиях для стороны, которая не обязана его заключать. И здесь её согласие на рассмотрение разногласий в суде будет выражать согласие на заключение договора в целом.

    Следует порекомендовать сторонам заключать договор «одним документом» без каких-либо оговорок, т.е. при наличии разногласий вносить изменения по спорным условиям непосредственно в проект договора и избегать подписывать договор со множеством протоколов разногласий во избежание спорных ситуаций какое условие считать согласованным сторонами надлежащим образом и следует ли считать заключенным сам договор.

    jbcgroup.ru

    Порядок разрешения разногласий самими сторонами спора. Момент начала коллективного трудового спора

    Процедуре рассмотрения и разрешения коллективного трудового спора предшествует стадия урегулирования разногласий самими спорящими сторонами. Трудовой кодекс РФ в ст. 399– 400 установил порядок урегулирования разногласий с целью предотвращения коллективного трудового спора.

    Правом выдвижения требований обладают работники и их полномочные представители. Согласно ст. 29 ТК РФ интересы работников на локальном уровне при рассмотрении коллективных трудовых споров представляют первичная профсоюзная организация или иные представители, избираемые работниками. Интересы работников при рассмотрении коллективных трудовых споров по поводу заключения или изменения социально-партнерских соглашений, осуществлении контроля за их выполнением представляют соответствующие профсоюзы, их территориальные организации, объединения профессиональных союзов и объединения территориальных организаций профессиональных союзов.

    Работодатели правом выдвижения требований не обладают.

    Устанавливая такое правило, законодатель исходил из того, что все обязанности работников определены трудовым законодательством и трудовым договором. Никакие дополнительные обязательства на работников возложить невозможно. Работодатель же вполне может быть обременен дополнительными обязанностями по предоставлению работникам определенных льгот и преимуществ из собственных средств.

    Выполнять условия коллективного договора, социальнопартнерского соглашения также должен работодатель, поэтому возможны требования относительно тех или иных условий, которые своевременно не выполняются.

    Законодательство не определяет, какого рода требования могут выдвигаться работниками и их представителями.

    Напрашивается вывод о том, что круг требований ограничивается предметом коллективного трудового спора (установление или изменение, заключение, изменение и выполнение коллективных договоров, соглашений, учет мнения выборного представительного органа работников при принятии локальных нормативных актов).

    Требования, выдвинутые работниками и (или) представительным органом работников организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя, утверждаются на соответствующем собрании (конференции) работников. Собрание работников считается правомочным, если на нем присутствует более половины работающих. Конференция считается правомочной, если на ней присутствует не менее двух третей избранных депутатов. Поскольку ТК РФ не определяет условия принятия решений, следует исходить из общепринятой практики, согласно которой решение принимается простым большинством голосов от присутствующих на собрании (конференции). Одновременно работники избирают собственных полномочных представителей для участия в рассмотрении и разрешении коллективного трудового спора. Работодатель не вправе препятствовать проведению такого собрания (конференции).

    Работодатель обязан предоставить работникам или представителям работников необходимое помещение для проведения собрания (конференции) по выдвижению требований и не вправе препятствовать его (ее) проведению.

    Требования профессиональных союзов и их объединений выдвигаются и направляются соответствующим сторонам социального партнерства.

    Требования работников оформляются в письменной форме и направляются работодателю. Копия требований может быть направлена в государственный орган по урегулированию коллективных трудовых споров. В этом случае государственный орган по урегулированию коллективных трудовых споров обязан проверить получение требований другой стороной коллективного трудового спора.

    Дата вручения требований работодателю (представителям работодателей) должна быть зафиксирована в журнале или в других регистрационных формах учета входящей корреспонденции либо в форме подписи непосредственно работодателя или его уполномоченного представителя на втором экземпляре требований, остающемся у представителя работников.

    Работодатель обязан принять к рассмотрению направленные ему требования работников. О принятом решении работодатель сообщает в представительный орган работников организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя в письменной форме в течение двух рабочих дней со дня получения указанных требований.

    Если работодатель в установленный срок не сообщил своего решения представительному органу работников, то представителю работников следует направить представителю работодателя предложение об образовании примирительной комиссии, ее количественном и персональном составе со стороны работников.

    Если работодатель отклонил требования работников, одновременно с письменным уведомлением об этом он направляет представительному органу работников предложение об образовании примирительной комиссии, ее количественном и персональном составе со стороны работодателя.

    Представители работодателей (объединений работодателей) обязаны принять к рассмотрению направленные им требования профессиональных союзов (их объединений) и сообщить в письменной форме профессиональным союзам (их объединениям) о принятом решении в течение трех недель со дня получения указанных требований.

    Если представители работодателей (объединений работодателей) в установленный срок не сообщают своего решения профессиональным союзам (их объединениям), то профессиональным союзам (их объединениям) следует направить представителям работодателей (объединений работодателей) предложение об образовании примирительной комиссии, ее количественном и персональном составе со стороны профессиональных союзов (их объединений).

    Если представители работодателей (объединений работодателей) отклонили требования профессиональных союзов (их объединений), одновременно с письменным уведомлением об этом они направляют представительному органу работников предложение об образовании примирительной комиссии, ее количественном и персональном составе со стороны работодателей (объединений работодателей).

    Важно определить, с какого момента начинается коллективный трудовой спор, – со дня сообщения решения работодателя (его представителя) об отклонении всех или части требований работников (их представителей), или по истечении трех рабочих дней со дня получения требований работников работодателем, если последний не сообщил своего решения, или со дня составления протокола разногласий в ходе коллективных переговоров.

    studme.org

    Урегулирование разногласий при заключении договора

    Вопрос-ответ по теме

    Сторона А направила стороне Б дополнительное соглашение к договору подряда. Сторона Б подписала дополнительное соглашение, но с пометкой «С протоколом разногласий» и соответственно направила стороне А протокол разногласий к дополнительному соглашению. Сторона А протокол разногласий не подписала и направила стороне Б протокол урегулирования разногласий. Сторона Б отказывается подписывать протокол урегулирования разногласий и настаивает на своей позиции. Считается ли в таком случае дополнительное соглашение заключенным?

    Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). К дополнительным соглашениям применяются такие же правила, как и к договорам.

    Заказчик или подрядчик могут заявить в судебном порядке (как основной или как встречный иск) требование о признании договора незаключенным, если обнаружит, что не согласовано какое-либо из существенных условий договора подряда.

    Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

    Если контрагент направляет подписанный договор, а в ответ на это составляется протокол разногласий – важно не подписывать договор со своей стороны. Стоит подписать только протокол разногласий и направить контрагенту, а уже после возвращения протокола – подписывать сам договор. Предпочтительный вариант – единомоментно подписать экземпляры документа обеими сторонами. На практике широко используется и такой вариант, когда договор подписывается с оговоркой: «с протоколом разногласий».*

    Иначе есть риск, что контрагент подпишет договор, который предварительно подписан вами, и откажется от подписания протокола разногласий. Получится так, что договор подписан, а протокол разногласий – нет. В случае судебного спора договор – единственный документ, на который могут ссылаться стороны, а в нем нет ссылки на протокол разногласий.

    Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК РФ). Поэтому нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий. Все зависит от следующего:

  • какие условия не согласованы (существенные или нет);
  • приступили ли стороны к непосредственному исполнению договора.*
  • Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты. Поэтому сторонам только дается время на урегулирования разногласий – 30 дней со дня получения проекта договора.

    «Существенные условия договора подряда – его предмет и сроки выполнения работ.

    Таким образом, заказчик может заявить в судебном порядке (как основной или как встречный иск) требование о признании договора незаключенным, если обнаружит, что стороны не согласовали какое-либо из существенных условий договора подряда.

    Внимание! Если подрядчик сдал работы, а заказчик их принял, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде. При этом не имеет значения, согласованы ли все существенные условия»*.

    Как доказать несогласованность предмета договора подряда

    Суд может признать предмет договора подряда несогласованным, если стороны не указали в нем:

    Пример из практики: суды пришли к выводу о незаключенности договора подряда, так как стороны не определили объем и содержание работ*

  • объект, на котором будут проводиться работы. Такое условие будет существенным, только если это вытекает из сути обязательства (например, при ведении строительных работ, работ по монтажу рекламных конструкций и т. д.). То есть тогда, когда без его определения невозможно или затруднительно установить конкретное содержание, виды и (или) объемы работ;
  • Пример из практики: суды признали договор подряда незаключенным, так как по нему было невозможно определить конкретные характеристики и индивидуально-определенные признаки объекта, на котором надлежало выполнить работы*

    Пример из практики: суды признали договор подряда незаключенным, так как стороны не определили результат деятельности подрядчика

    Как доказать несогласованность сроков выполнения работ

    • ни в договоре подряда, ни в его приложениях стороны не согласовали срок выполнения работ;
    • ни в договоре подряда, ни в его приложениях стороны не согласовали срок начала работ (определение ВАС РФ от 9 июля 2010 г. № ВАС-8415/10);
    • в самом договоре подряда и в его приложении (приложениях), например в календарном плане выполнения работ, указаны разные сроки начала выполнения работ (постановление ФАС Уральского округа от 26 октября 2009 г. № Ф09-8328/09-С5 по делу № А60-9291/2009-С2). Если в графике и в самом договоре одинаково определен начальный срок выполнения работ, а конечный различается, то в таком случае это не свидетельствует о незаключенности договора подряда (см. постановление ФАС Уральского округа от 17 марта 2009 г. № Ф09-475/09-С4 по делу № А71-7327/2008-Г22).
    • А вот ссылки на то, что стороны привязали срок начала работ к моменту, когда заказчик совершит определенные действия (например, перечислит аванс), вряд ли помогут. В таких случаях сроки выполнения работ считаются согласованными, а договор – заключенным (п. 1 ст. 314 ГК РФ, п. 6 информационного письма № 165).

      Как еще можно доказать незаключенность договора подряда

      У судов нет единого мнения по вопросу, относится ли к существенным условие о цене работ. Если суд посчитает это условие существенным и при этом цена работ будет определена в договоре недостаточно конкретно, заказчик может этим воспользоваться, чтобы добиться признания договора незаключенным. Подробнее см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика и Как заказчику выиграть спор с подрядчиком по поводу цены работ.

      Внимание! Даже если заказчику удалось доказать, что стороны не согласовали одно из существенных условий, остается риск, что суд все же признает договор заключенным.*

      Внимание! Даже если суд признает договор незаключенным, он может прийти к выводу, что между сторонами сложились фактические отношения по договору подряда.*

      Последствия признания договора подряда незаключенным

      Если заказчик не примет работы и суд признает договор незаключенным, то это повлечет за собой следующие последствия:

    • заказчик сможет не оплачивать выполненную работу (хотя и не всегда);
    • заказчик сможет не выплачивать подрядчику сумму неустойки за просрочку в оплате работ;
    • суд может признать перечисленный подрядчику аванс неосновательным обогащением (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Такой «аванс» можно вернуть, а кроме того, начислить на эту сумму проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 2 ст. 1107 ГК РФ) и взыскать их в пользу заказчика;
    • заказчик сможет не выплачивать подрядчику полученную последним экономию (п. 2 ст. 710 ГК РФ).
    • Если, несмотря на незаключенность договора, заказчик примет работы от подрядчика, то суд может прийти к решению, что заказчик неосновательно сберег за счет подрядчика денежные средства в размере стоимости выполненных работ, а также, что результат работ имеет потребительскую ценность для заказчика, который желает им воспользоваться* (п. 2 инфомационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Тогда заказчику придется выплатить подрядчику данные денежные средства, а также проценты за их использование (ст. 395 ГК РФ). При этом стоимость выполненных работ будет определяться исходя из:

    • размера, предусмотренного договором подряда, если не доказана иная стоимость работ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации»);
    • заключения эксперта (определение ВАС РФ от 5 февраля 2010 г. № ВАС-9393/09);
    • правил пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (определение ВАС РФ от 6 декабря 2010 г. № ВАС-16241/10).
    • акта приема-передачи или справки о стоимости выполненных работ, подписанных сторонами (определение ВАС РФ от 4 марта 2010 г. № ВАС-2090/10)».
    • www.law.ru